法律家の卵の産み方⑥

　ためになるんだか，ならないんだか，効果のほどがよくわからないコーナーも６回目になりました。各論編の３回目の今回は，予想通り刑法の勉強方です。

　憲法，民法，刑法と並び上三法と位置付けられながら，あんまり人気がない―と思われる―刑法です。入口の話をすると，殺人とか，強盗とか，ニュースでよく耳にするんで，入りやすそうな科目です。しかし，それら，個々の犯罪類型の構成要件を勉強する刑法各論は，通常，刑法総論の後に勉強します。で，刑法総論は，犯罪成立の一般要件を勉強するので，抽象的になってしまう嫌いがあります。つまり，入りやすそうなんで，入ったはいいケド，どこに向かってんだ？というイメージに・・・
　刑法総論は，各論を勉強した後に理解できるなんて言われたことがありますが，あながち間違いじゃないと思います。だったら，各論から勉強したら？とも思うんですが，各論は，総論の知識が前提になちゃってるんですよネぇ～

　そんな刑法ですが，各論は，たぶん，西田典之「刑法各論」（弘文堂）がスタンダードだと思います。周りでもほとんど西田でした。各論は，結果無価値と行為無価値の対立がそんなに影響しないんで，選びやすいんですネ。
　困るのは，総論です。学会通説は結果無価値―だと思う―なので，結果無価値の基本書は，いろいろ出ています。が，判例実務は，行為無価値なんですよネぇ～行為無価値の基本書ってあんまいいのがないという印象―まったく読んだことはないが―です。消去法的に大谷実「刑法講義」（成文堂）を読む人が多いです。他に，司法協会の「刑法総論講義案」も人気です。
　一方，結果無価値では，各論で人気の西田の「刑法総論」（弘文堂）は，各論ほども人気はありません。大学の講義テープやノートを元にしてるんで，かなり読みやすいんですが，西田説が独特なのがネックなんでしょうネ。読みやすいのに，もったいない。そうすると，結果無価値派は，山口厚ですか？
　前田雅英っていう選択肢もあるんでしょうが，ロースクールに進学すると，使えなくなります。いや，突っ走ってもいいんですケド，ちょっとネ・・・

　※文中，敬称は省略しました―って書かなくてもいいような気も―。

　♪Mr.Children「ランニングハイ」（アルバム：I ♥ U収録）

意味のないことをやり続けることに意味があるのかも。

　何と気になしに撮った写真を何と気になしに載せるコーナーです―何と気になしに，コーナー昇格―。

　ってことで，今月の１枚は，コチラ。

　
　
　中之島公園の先端，剣先公園ですネ。どうせなら，噴水が出てるトコを撮るとか，大川が堂島川と土佐堀川に分岐するトコを強調するとか，すればよかったのかも。
　ただ，八軒家浜でずっと待ってるんもあれなんで，こんな写真になりました。

　♪Mr.Children「ひびき」（アルバム：B-SIDE収録）

法律家の卵は孵るのか！？⑮

　ちゃっかり，給与をもらえた司法修時代を振り返るコーナーの１５回目です。かなりのご無沙汰でした。

　裁判修習―民裁又は刑裁―中の修習生は，当然，日中は裁判所にいます。法廷傍聴しているときもあれば，裁判官室で起案したり，記録を検討してるときもあります。
　法廷にいるときは，まったく聞こえないんですが，裁判官室にいるときは午後３時がかなり気になります。全国各地の裁判所がそうなのかどうかは知りませんが，少なくとも大阪地方裁判所本庁では，午後３時になると，なぜかラジオ体操―ラジオじゃないんで，ラジオ体操ではないのか？―が流れます。
　一番最初に聞いたときは，同じ配属部に配属された修習生一同，どうしたらいいねん！って感じでかなりとまどってしまいました。
　で，このラジオ体操ですが，悲しいことに，ほとんど無視されてます。裁判官も書記官も事務官も淡々と仕事をしてます。だったら，流さなきゃいいのに・・・しかし，中には，部長をはじめ全員でラジオ体操をする部もあるんだとか―いい迷惑だ―。

　このラジオ体操，修習生にとっては，めざましの効果が・・・いや，この時間って眠いじゃないですか？経験がないとは言わせません。こんなコトを書くと，給費制維持にとってマイナスですが，３時ですよ！眠いですよネ！
　ちなみに，家裁修習中は，確か流れなかった気がするんで，全国の裁判所で，ラジオ体操が流れるわけではないみたいですネ。ってか，修習の話でも何でもなかったですネ・・・

　♪レミオロメン「深呼吸」（アルバム：ether [エーテル]収録）

大枚はたいて羽ばたけるか？⑤

　司法修習の貸与制問題―と思ってるのは，法曹だけですが―について考えるシリーズ―になってしまった―の５回目です。
　前回，どうも裁判所法が改正されそうだという話をしましたが，自民党が反対するらしいんで，予定どおり貸与制に移行するします。

　はい，やっぱり，政治はアテになりません。そんなときの最後の砦が司法なハズです。新６４期の司法修習生―現時点では，予定者―は，全員で集団訴訟しないんでしょうか？仮に，集団訴訟を提起した場合は，日弁連は基本的に，給費制維持の立場なんで，大弁護団を結成してくれるんでしょうネ，たぶん。

　ポイントは，裁判所法６７条の２が憲法１４条に違反し違憲だってコトでしょうか―結構，思いつきで書いてるんで，ちゃんと検討はしていない―？
　平等原則を持ち出すときには，誰と誰を比較するのか？っていうのが，重要です。今回，比較するのは，ロースクールを修了し司法修習生になったにもかかわらず，ちゃっかり給与をもらっていた新６０期ないし新６３期の元司法修習生とロースクールを修了し司法修習生になったにもかかわらず，給与がもらえない新６４期の司法修習生です。この両者の間で取扱いの差異が平等原則に違反してるんじゃないか？ってトコです。
　そもそも，貸与制に移行する大前提で司法試験の合格者増―年間３０００人―ってのがあったんですよネ。新６４期の司法修習生が３０００人いるんなら，まだしも，そうじゃないし・・・

　最高裁は，今さら何言ってんねん！って態度ですが，裁判官にも給費制維持の立場の人は多いんだと思うんですよネぇ～
　さぁ，新６４期の司法修習生はどうするんでしょう？司法は最後の砦ですよ。

　♪Mr.Children「PIANO MAN」（アルバム：HOME収録）

詳細は不明ですが，とりあえず。

　すでに知ってる人も多いんじゃないかと思いますが，極個人的に待ちわびていたんで，とりあえず書いとくことにします。

　Mr.Children
　2010.12.01
New Album 発売決定！

　現時点での情報は以上です。あっ，価格が３０５９円っていうのも決まってましたね。SUPERMARKET FANTASYから約２年です。待たされました・・・なので，その分期待は大です。
　３６５日とfanfareは収録されるんでしょうネ，たぶん。その他の曲が気になる。
　
　アルバムの前には，Split The Difference完全版（DVD＋CD）も発売されるんで，まずは，そっちですね。

　♪Mr.Children「fanfare」（アルバム未収録）

そろそろ抜本的な改革が必要だといっても過言ではない！

　タイトルから国政に対する提言でもするのかと思いきや，そんなレベルの話ではありません。僕以外の人にとっては，どーでもいいコトです。僕の部屋を何とかしないといけなくなってきました。

　原因は，単純に物が増えたコトです。物と言っても，ほとんど本です。法律を勉強していく上で，一番の問題は，本がどんどん増えていくコト―当然，金もかかる―です。初めは，憲法，民法総則及び刑法総則の基本書の３冊から始まったのに，民法物権，民法債権総論，民法債権各論，民法親族・相続法―家族法―，刑法各論，民訴，会社法及び刑訴etcの基本書並びに判例集といった具合に順調に増えてきました。ロースクール，修習生時代にも増えていき，もうキャパを超えちゃっている状態です。
　法律関係でいうと，修習生のときにもらった資料とかも何かのときに使うかもとほぼすべて置いています。民裁起案のガイドなんて，もう使わねぇーよ！とかいう資料も含めて置いてます。たぶん，探せば，他にももう使わねぇーよ！っていう資料はいろいろ出てくるはずです―こういうのって，みんなどーしてるんでしょう？―。
　法律関係以外では，文庫本ですか。ここ２年ほどで急激に増えてしまいました。空白の読書期間は何だったんだ？

　で，これらをもう置くトコがないんです。というより，部屋のレイアウトというか，コーディネートは小学生のころからほぼ変わってないんです，ここが最大の原因かも。未だに部屋を占拠してるのが学習机って・・・あとは，物が増えるのに反比例して捨てる物が少ないんですネ。机の横のラックに目をやると・・・もうエジソンの伝記とかいらないんですヨ！過去の偉人の生き方なんて，何の参考にもならないといっても過言ではないハズです。

　ってなわけで，これは，早急になんとかしないととは思うんですが，とりあえず年末の大掃除までは手をつけないだろうといっても過言ではないんだろうなぁ～

　♪Mr.Children「Any」（アルバム：シフクノオト収録）

ってか，処分性は？

　検察審査会の議決を巡って，某政治家―というか，小沢一郎ですが―が，行政訴訟を提起したようですネ。報道からは，取消訴訟なのか，無効確認訴訟なのか，判然とはしませんが，言い分からすると無効確認訴訟なんでしょうネ。
　ところで，この訴訟って，門前払いされるんじゃないのか？と思ってますというのが，今回の話です。行政事件訴訟法の知識を思い出さないと・・・

　行政事件訴訟法には，こんな条文があります。

（抗告訴訟）

第三条 　この法律において「抗告訴訟」とは、行政庁の公権力の行使に関する不服の訴訟をいう。

２ 　この法律において「処分の取消しの訴え」とは、行政庁の処分その他公権力の行使に当たる行為（次項に規定する裁決、決定その他の行為を除く。以下単に「処分」という。）の取消しを求める訴訟をいう。

３ 　この法律において「裁決の取消しの訴え」とは、審査請求、異議申立てその他の不服申立て（以下単に「審査請求」という。）に対する行政庁の裁決、決定その他の行為（以下単に「裁決」という。）の取消しを求める訴訟をいう。

４ 　この法律において「無効等確認の訴え」とは、処分若しくは裁決の存否又はその効力の有無の確認を求める訴訟をいう。

５ 　この法律において「不作為の違法確認の訴え」とは、行政庁が法令に基づく申請に対し、相当の期間内に何らかの処分又は裁決をすべきであるにかかわらず、これをしないことについての違法の確認を求める訴訟をいう。

６ 　この法律において「義務付けの訴え」とは、次に掲げる場合において、行政庁がその処分又は裁決をすべき旨を命ずることを求める訴訟をいう。

一 　行政庁が一定の処分をすべきであるにかかわらずこれがされないとき（次号に掲げる場合を除く。）。

二 　行政庁に対し一定の処分又は裁決を求める旨の法令に基づく申請又は審査請求がされた場合において、当該行政庁がその処分又は裁決をすべきであるにかかわらずこれがされないとき。

７ 　この法律において「差止めの訴え」とは、行政庁が一定の処分又は裁決をすべきでないにかかわらずこれがされようとしている場合において、行政庁がその処分又は裁決をしてはならない旨を命ずることを求める訴訟をいう。

　ほとんど関係ない条文ですが，取消訴訟にしろ，無効確認訴訟にしろ，対象となるのは，処分です。検察審査会の議決に処分性があるのか？っていうのは，大問題です。
　処分性に関しては，いまだに，最高裁昭和３９年１０月２９日判決に従っています。すなわち，①公権力の主体である国，公共団体の行為のうち，②直接，国民の権利義務を形成し，範囲を確定することが，③法律上，認められているという３つの要件が必要です。
　で，刑訴法上の警察官，検察官の行為は，どう考えても処分性がないものと考えられてきました。まず，異論はないトコだと思います。検察審査会の議決もパラレルに考えるべきなんじゃないかと思います。

　とはいえ，実際，検察審査会法の規定がどうなっているかを見ずに結論を出すのは，早まっちゃってるんで，条文を見ときましょう。

　第四十一条の六 　検察審査会は、第四十一条の二の規定による審査を行つた場合において、起訴を相当と認めるときは、第三十九条の五第一項第一号の規定にかかわらず、起訴 をすべき旨の議決（以下「起訴議決」という。）をするものとする。起訴議決をするには、第二十七条の規定にかかわらず、検察審査員八人以上の多数によらな ければならない。

　第四十一条の七 　検察審査会は、起訴議決をしたときは、議決書に、その認定した犯罪事実を記載しなければならない。この場合において、検察審査会は、できる限り日時、場所及び方法をもつて犯罪を構成する事実を特定しなければならない。

　第四十一条の九 　第四十一条の七第三項の規定による議決書の謄本の送付があつたときは、裁判所は、起訴議決に係る事件について公訴の提起及びその維持に当たる者を弁護士の中から指定しなければならない。

　第四十一条の十 　指定弁護士は、速やかに、起訴議決に係る事件について公訴を提起しなければならない。（但書省略）

　ざっと書き出してみました。強制起訴，強制起訴と言ってるんで，起訴議決→自動的に公訴提起かと思いきや，そうじゃないんですネ―当然といえば，当然か―

　検察審査会法によると，あくまで公訴提起は指定弁護士が行うことになっています，つまり，検察審査会の行為ではありません。起訴議決の効果って，議決書の作成にとどまるんじゃ？せいぜい，裁判所による指定弁護士の指定までですよネ！だったら，直接，国民の権利義務を形成し，範囲を確定する行為ではないですよネ。処分性ないじゃん！

　小沢さん側の主張は，個人的には，的を得てると思ってるんですが，要は争い方ですよネ。刑事裁判で争うのが筋だとは思います。
　報道でも，小沢さんの訴訟提起は門前払いされるだろうと言われてるようですが，結果的に門前払いされるんであって，それまでに，結構，時間かかるんですよネぇ～処分性の有無って，行政訴訟の入口なんですが，ここが争点になることが結構あるんですよネ。

　♪Mr.Children「アンダーシャツ」（アルバム：DISCOVERY収録）